2020年10月21日,在纽约南区美国地方法院(SDNY)先前裁定Kik不遵守Kik Interactive Inc.的注册要求后,法院对Kik Interactive Inc.(Kik)表示同意。 1933年证券法[1] (美国证券交易委员会(SEC)先前指控的《证券法》)。[2] 在和解协议中,Kik同意(i)向SEC支付500万美元的罚款,并且(ii)在Kik参与其中的任何数字资产的任何发行,要约,出售或转让之前45天通知SEC此最终判决的未来三年。

著名的免费信使应用程序的开发者Kik开发了自己的“数字生态系统”和相应的名为“ Kin”的加密货币。 Kik在最初的硬币发行(ICO)中提供和出售Kin,该发行是在私募和公开销售期间进行的。在私下出售期间,Kik与50位资深投资者签署了“未来代币简单协议”(SAFT),并筹集了大约5,000万美元的现金。私募交易结束后的第二天,公开募股开始,并从大约10,000名投资者那里筹集了价值4,920万美元的以太坊。到公开发售期结束时,Kik才为Kin推出了一款具有基本钱包功能的产品。尽管尚未开发平台和生态系统,但Kin的二级市场交易立即开始。[3]

美国证券交易委员会称Kin为证券,而Kik则根据《证券法》第5条的规定,未经登记声明或任何免于登记的豁免而向投资者出售和出售此类证券。

SDNY认为 豪威 测试。 豪威 提供确定工具是否为“investment contract,”除非有豁免,否则必须将其注册为证券发行。该测试包括以下四个分支:(i)金钱投资,(ii)普通企业,(iii)期望利润,和(iv)其他人的努力。 [4]

尽管双方的资金投资无可争议,但SDNY决策的核心是对共同企业的分析和对利润的期望。共同的企业可以满足横向共通的要求,横向共通是指投资者按比例分配资产和分享利润。 Kik试图根据其管理该关系的协议中的免责声明,拒绝自身与投资者之间建立共同企业的想法。但是,法院只是考察了经济现实,在这个经济现实中,Kik直接和间接(及其投资者)对Kin的成功感兴趣。[5]

在公开发售期间的公开声明中,Kik强调了投资者如何通过Kin不断增长的需求获利。法院认为,Kik的陈述使投资者期望其初始投资的利润来自二级市场中Kin的价格上涨。[6] 虽然Kik声称Kin并非赚钱的手段,而是消费的一种手段,但法院认为,这种辩护毫无根据,因为Kin所谓的原生生态系统在公开发售期结束时并不存在。[7]

在确定Kin为证券下的证券之后 豪威 测试,[8] 然后法院分析了Kik的主张,即根据D规则(“ D规则”),私人销售期可免于提交注册声明。注册如果证券发行人采取合理的措施以确保投资者是合格的投资者并向SEC提交表格D,则D免税适用。为了确定,是否有不同的销售是集成产品的一部分。 D,应考虑以下因素:(i)出售是否属于单一融资计划;(ii)出售是否涉及同一类别证券的发行;(iii)出售是否在或大约在(iv)是否同时收到相同类型的对价,以及(v)是否出于相同的通用目的进行销售。[9] 通常给第一和第五因素更大的权重。[10]

Kik就私人出售向美国证券交易委员会(SEC)提交了表格D,并声称私人出售和公开出售并未合并,因为每次出售都使用不同类型的对价。但是,法院裁定两个最相关的因素,即销售的单一融资计划和相同的通用目的都得到满足。法院还驳回了Kik的说法,即两笔交易都接受了不同类型的对价,因为在公开销售期间接受的以太坊可以“轻松地”转换为美元,而在私人销售期间被用作对价。[11]

法院的判决与SDNY的判决极为相似 电报 2020年3月的决定 卡斯特法官。[12] 然而 电报 该决定未能找到Telegram的Gram代币实际上构成证券,而是认为这种发现具有“相当大的成功可能性”。本案更进一步,实际上就Kin回答了这个问题。

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[1] U.S.C. 15 §77e。

[2] 美国证券交易委员会诉Kik Interactive Inc.,2020年美国区。 LEXIS 181087(S.D.N.Y. 2020年9月30日)。

[3] ID。 2-9.

[4] 参见SEC诉W.J. 豪威 Co.,《美国判例汇编》第328卷第293卷第298-99页(1946年)。

[5] Kik Interactive,2020年美国区。雷克萨斯(LEXIS)12-17。

[6] 豪斯。 Found。,Inc.诉Forman,421 U.S. 837,95 S. Ct。 2051(1975)。

[7] ID。 在17-21

[8] ID 。在14。

[9] D条规则506(c)(17 C.F.R.§230.506)。

[10] 美国证券交易委员会诉Mattera,第11号Civ.。 8323(PKC),2013年美国区。 LEXIS 174163,2013 WL 6485949,* 13(S.D.N.Y. 2013年12月9日)。

[11] Kik Interactive,2020年美国区。雷克萨斯(Lexis)22-25。

[12] 美国证券交易委员会诉Telegram Grp。公司,编号:19-cv-9439(PKC)(S.D.N.Y。2020年3月24日)。